Изменения в способах ведения строительного производства предопределяли потребность в новом правовом регулировании. Постановлением СНК СССР от 26 февраля 1938 г. «Об улучшении проектного и сметного дела и об упорядочении финансирования строительства» были утверждены Правила о договорах подряда на капитальное строительство. Интересно отметить, что законодатель не отводил главенствующей роли в правовом регулировании подрядных отношений кодифицированному акту, а отдавалось предпочтение специальным нормативным актам, которые носили императивный характер. Более детально положения Правил о договорах подряда на капитальное строительство регламентировались инструкциями министерств и ведомств[6] .

Таким образом, разработка специального законодательства о договорах строительного подряда связывается с развитием строительной индустрии и изменением способов строительства в целях решения задач, которые стояли перед государством по восстановлению экономики.

Вместе с тем в правовом регулировании капитального строительства продолжали оставаться проблемы. Правила о договорах подряда на капитальное строительство почти не регламентировали отношения, связанные с привлечением субподрядных организаций, специализирующихся на выполнении специальных работ, а также распределение ответственности между заказчиком, генеральным подрядчиком и субподрядчиком. Происходили задержки оформления договоров и начала производства работ.

Несмотря на то что Постановлением ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 24 августа 1955 г. N 1551 были утверждены новые Правила о договорах подряда на капитальное строительство, заключение договора продолжало осуществляться главным образом на основе нормативных ведомственных или межведомственных инструктивных указаний административного характера. Компетенция ряда министерств и ведомств определялась возможностью принятия локальных нормативных актов применительно к строительству, что привело к расширению законодательства и внутреннему несоответствию нормативных актов одного уровня. Здесь возникает потребность научного осмысления правового регулирования отношений в строительстве и разработки единого нормативного акта, который бы напрямую регламентировал подрядные договоры.

В Гражданском кодексе РСФСР 1964 г. договор подряда на капитальное строительство уже был закреплен в качестве самостоятельного вида. По этому договору государственная организация - подрядчик обязана своими силами и средствами построить и сдать в установленный законом срок организации-заказчику предусмотренный планом объект строительства в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией, а организация-заказчик обязана передать подрядчику строительную площадку и проектно-сметную документацию, обеспечить своевременное финансирование строительства, принять законченные объекты и оплатить их стоимость по смете.

Из легального определения договора подряда на капитальное строительство можно выделить его основные признаки. Во-первых, договор заключался только между организациями на основе плана, что полностью исключало инициативу сторон. Указанный признак не позволял распространить общие нормы о подряде на правовое регулирование договорных отношений в строительстве. Для заказчика был важным не только результат труда, но и сам процесс выполнения строительных работ.

Во-вторых, по договору подряда функция заказчика сводилась к принятию результата работ и уплате за него вознаграждения. В то время как в договоре подряда на капитальное строительство в обязанности заказчика входило осуществление постоянного контроля за ходом работ, согласование с подрядчиком производственных вопросов.

В-третьих, в договоре подряда на капитальное строительство на заказчика возлагались дополнительные обязанности, связанные с подготовкой объекта строительства, например включение строительства в титульные списки строек, оформление отвода земельного участка, получение разрешения на строительство, обеспечение строительства водой, электроэнергией и т.д.

В-четвертых, если в обычном подряде обязанность подрядчика сводилась к сдаче работы, соответствующей условиям договора и без недостатков, вследствие которых результат работы становился непригодным для обычного использования, то в договоре подряда на капитальное строительство построенный объект не просто должен быть пригодным к использованию, но и еще соответствовать проектно-сметной документации.

Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. не отличался разработанностью норм о договоре подряда на капитальное строительство, поэтому более детально отношения были урегулированы нормами новых Правил о договорах подряда на капитальное строительство 1969 г., которые значительно отличались от предыдущих. Вводился запрет подрядчику выполнять строительно-монтажные работы при отсутствии договора и финансирования строительства, а также была существенно ограничена возможность вышестоящих органов вносить изменения в планы капитальных вложений и строительно-монтажных работ. Повысилась роль договора подряда на капитальное строительство в регулировании отношений сторон, поскольку он стал детально определять права и обязанности на весь период строительства, сроки ввода объектов в эксплуатацию. Нормативно закреплялась повышенная имущественная ответственность хозяйствующих субъектов.

Проблема была в том, что при заключении договоров подряда на капитальное строительство различными организациями они подпадали в силу подведомственности под действие различных инструктивных указаний, что приводило к увеличению преддоговорных споров. Инструкции одного и того же вида, принимаемые в разных министерствах, разрешали одни и те же вопросы в плоскости своих ведомственных интересов. Акты отдельных министерств по заключению подрядных договоров не были обязательными для заказчика, иногда не соответствовали друг другу и действующему законодательству.

В последующем была проведена реформа управления строительством, которая внесла определенные изменения в систему инструктивных указаний министерств и ведомств. Вместе с тем существование недостатков в правовом регулировании капитального строительства было очевидным. Преобладание административных элементов связывало заказчика и подрядчика, в результате чего сфера договорного согласования и, как следствие, свободного волеизъявления были ограничены. Примером могли служить обязательные для сторон типовой генеральный и типовой годовой договоры подряда.

Существенное изменение экономических отношений привело к тому, что роль государства в строительстве изменилась. Если раньше строительство рассматривалось в качестве одной из приоритетных государственных задач развития страны в виде создания материальной базы экономики, то теперь государство лишь оказывает необходимое содействие в развитии этого сектора. Наделяя заказчика и подрядчика инициативой, государство сводит к минимуму свое вмешательство в формирование договорных условий и установление взаимных прав и обязанностей контрагентов. Стало очевидным, что такой подход позволяет получить больший экономический эффект, а при правильно выбранном правовом механизме воздействия на строительный сектор решать государственные задачи.

1.2 Понятие договора строительного подряда

Недостатки в оформлении договора часто становятся причиной конфликтов его сторон. Поэтому, говоря об отношениях подряда в строительстве необходимо рассмотреть понятие договора подряда. Договор строительного подряда традиционно относится к договорам подрядной группы, для которой характерны общие признаки. В частности, подрядные договоры рассматриваются как договоры о выполнении работ, результатом которых становится вновь изготовленная или переработанная вещь. Работа выполняется иждивением подрядчика по заданию заказчика. Подрядчик обладает правом собственности на результат выполненной работы до того момента, пока работа не будет принята заказчиком[7] .

Определение договора строительного подряда дано в ст. 740 ГК РФ, согласно которой:

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока. В случаях, когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика), к такому договору соответственно применяются правила параграфа 2 настоящей главы о правах заказчика по договору бытового подряда[8] .

Из данного определения следует, что к существенным условиям договора строительного подряда относятся:

- наименование и характеристики объекта строительства;

- начальный и конечный сроки выполнения строительных работ;

- цена договора[9] .

Договор строительного подряда - один из наиболее распространенных на практике видов договора подряда. Как и все другие выделенные в гл. 37 договоры, он обладает родовыми признаками подряда. Основной признак, по которому выделяется договор строительного подряда и с которым, в конечном счете, связан его специальный правовой режим, закреплен в § 3 гл. 37 - особый характер выполняемых работ и их результат[10] .

Субъектный состав сторон не оказывает влияния на квалификацию договора. Строительные работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина регулируются нормами о договоре строительного подряда, но гражданин (заказчик) дополнительно обладает правами, предоставленными ему как заказчику по договору бытового подряда и как потребителю по законодательству о защите прав потребителей[11] . Заказчиком в договоре строительного подряда может быть, в принципе, любой субъект гражданского права - физическое или юридическое лицо, включая иностранцев.

В соответствии с Федеральным законом от 25.02.99 N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» заказчиками являются инвесторы, а также иные физические и юридические лица, осуществляющие реализацию инвестиционных проектов. При этом в случаях, когда заказчик не является инвестором, он наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями на период и в пределах тех полномочий, которые установлены договором и (или) государственным контрактом в соответствии с законодательством РФ[12] .

Правомочия иностранцев инвестировать на территории РФ и соответственно участвовать в отношениях по строительному подряду определяются, в частности, Законом об иностранных инвестициях.

Для случая заключения договора строительного подряда, отличающегося, в частности, специальным кругом лиц, выступающих на стороне заказчика, создана особая конструкция - государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных До недавнего времени деятельность, связанная с исполнением функций подрядчика в договоре строительного подряда, относится к числу лицензируемых[13] .

Объектом строительства могут быть каждое отдельно стоящее здание или сооружение, их совокупность, очередь строительства, пусковой комплекс, а также отдельные виды и комплексы строительных работ. В связи с этим данный вид договора имеет различные подвиды: непосредственно договор о строительстве объекта, договор на капитальный ремонт зданий и сооружений, договор на выполнение монтажных работ и другие[14] . Используемые понятия разъяснены в ст. 1 Градостроительного кодекса. Так, объектом капитального строительства признается «здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено... <*>, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек»; строительством – «создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства)»; реконструкцией – «изменение параметров объектов капитального строительства, их частей (количества помещений, высоты, количества этажей... площади, показателей производственной мощности, объема) и качества инженерно-технического обеспечения»; застройщиком – «физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта»[15] .

Критерием, по которому договор строительного подряда выделяют в отдельный вид договора подряда, является его предмет, который определяется тремя различными способами :

а) безальтернативно - когда работы направлены на строительство или реконструкцию предприятия, здания, сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ;

б) по умолчанию сторон - когда работы связаны с капитальным ремонтом зданий и сооружений;