Изложение: Антимонопольное регулирование в энергоснабжении: существующие проблемы, способы минимизации рисков
4. Злоупотребление ЭСО доминирующим положением на товарных рынках
К наиболее часто признаваемым УФАС в качестве злоупотребления доминирующим положением относятся следующие действия ЭСО:
1) навязывание потребителям незаконных и невыгодных условий договоров энергоснабжения, в том числе посредством:
- уклонения от подписания протокола разногласий потребителя к проекту договора, инициированному ЭСО (в случае очевидной правовой обоснованности разногласий, представленных потребителем),
- направления ЭСО протокола разногласий к проекту договора, инициированному потребителем (в случае очевидной неправомерности положений договора, предлагаемых ЭСО к подписанию потребителю),
- применения иных способов воздействия на потребителя (направление писем, выставление счетов и др.), направленных на понуждение к включению в договоры соответствующих незаконных и невыгодных для потребителя условий;
2) нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования:
- включение в договоры и применение при расчетах условия о кратной (повышенной) стоимости энергии, потребленной сверх (менее) договорного объема,1
- осуществление расчетов за энергию по цене, определенной в отсутствие либо без учета утвержденного тарифа,
- предоставление потребителям льгот, скидок, иных привилегий, не предусмотренных действующим законодательством,
- нарушение установленного законодательством порядка трансляции на розничных рынках электрической энергии объема и цены электрической энергии, приобретенной на оптовом рынке электрической энергии;
3) создание препятствий третьим лицам в доступе на товарный рынок реализации/транспортировки энергии:
невыполнение (несвоевременное выполнение) обязательных (предусмотренных законом/договором) действий: осуществление согласований, предоставление документов (в том числе, технических условий, актов, счетов) и др.;
4) реализация договорных схем энергоснабжения потребителей, не отвечающих требованиям антимонопольных норм, и влекущих за собой:
- повышение цен энергию для потребителей,
- раздел товарного рынка по кругу потребителей,
- ограничение конкуренции на товарном рынке;
5) необоснованный отказ в заключении (уклонение от заключения) договоров энергоснабжения/договоров на транспортировку энергии, в частности, отказ в заключении договора по причине:
- утверждения регулирующим органом тарифа на продажу энергии без учета затрат на ее транспортировку,
- непредставления документов, подтверждающих наличие у потребителя статуса исполнителя коммунальных услуг (управляющей компании, ТСЖ и т.д.),
- отсутствия у потребителя непосредственного присоединения его сетей к сетям ЭСО;2
6) прекращение (ограничение) энергоснабжения в случаях, не предусмотренных законодательством (в частности, п. 2 и 3 ст. 546 ГК РФ), а также нарушение установленного законодательством порядка прекращения (ограничения) энергоснабжения;3
7) совершение действий, направленных на понуждение контрагентов к расторжению (изменению) действующих договоров энергоснабжения (в том числе посредством направления в адрес контрагентов писем, соглашений о расторжении договоров и др.).
Существующие риски привлечения к ответственности
Привлечение к административной ответственности за нарушение требований антимонопольного законодательства влечет за собой для ЭСО существенные риски, в частности:
финансовые, связанные с привлечением ЭСО к административной ответственности в форме «оборотных» штрафов в значительных размерах;
правовые,связанные с возможным привлечением руководителей ЭСО к административной и уголовной ответственности за факт неоднократного злоупотребления доминирующим положением;
имиджевые, связанные с формированием негативного общественного мнения об ЭСО.
Таким образом, риск привлечения ЭСО к административной ответственности за нарушение требований антимонопольного законодательства следует рассматривать в качестве системного риска, что свидетельствует о необходимости неотложной проработки механизмов его минимизации.