в третьей главе рассматриваются особенности заключения, изменения и прекращения агентского договора.

Глава I. Понятие и элементы договора агентирования

§ 1. Понятие договора агентирования

Агентский договор - новый для рос­сийского права. Он широко распростра­нен в англо-американском праве, где за­меняет традиционные для континенталь­ной правовой системы договоры пору­чения и комиссии. Не следует, однако, полагать, что этот договор полностью заимствован (рецепирован) ГК РФ из англо-американского правопорядка, хотя влияние последнего на этот инсти­тут невозможно отрицать.

Конструкция агентского договора в российском праве преследует цель гражданско-правового оформления от­ношений, в которых посредник (пред­ставитель) совершает в чужих интересах одновременно как сделки и другие юри­дические действия (что характерно для отношений поручения и комиссии), так и действия фактического порядка, не создающие правоотношений принципа­ла с третьими лицами[7] . Например, лицо, действующее в качестве агента, может взять на себя задачу сбыта чужих това­ров, имея в виду не только заключение договоров на их продажу, но и проведе­ние рекламной кампании и других ме­роприятий по изучению и освоению рынка (маркетинговые услуги). Деятель­ность такого рода широко распростра­нена в культурно-творческой сфере, где предприниматели (литературные аген­ты, антрепренеры; импрессарио, шоу-мэны, продюсеры и т.п.) осуществляют в интересах своих клиентов (принципа­лов) как юридические, так и фактиче­ские действия по оформлению их отно­шений с издателями, театрами, киносту­диями и т.д., по организации и осущест­влению различных театральных, концерт­ных, гастрольных мероприятий и т.п., позволяя им сосредоточиться исключи­тельно на творческой стороне дела.

В таких и аналогичных ситуациях не­возможно обойтись одной из традици­онных конструкций договоров поруче­ния, комиссии или подряда (возмездного оказания услуг). Необходимо заклю­чить либо несколько различных, но тес­но взаимосвязанных договоров между одними и теми же субъектами, либо сложный смешанный договор, к которо­му в соответствующих частях все равно будут применяться правила о договорах, элементы которых он содержит[8] . Институт агентского до­говора позволяет значительно упростить такую ситуацию.

Очень важно определить место договора агентирования в ряду традиционных для российского гражданского права договоров поручения и комиссии. "Договор агентирования, - пишет С. И. Панченко, - представляет со­бой по своей юридической конструкции со­четание комиссии и поручения. Законодатель в ст. 1011 ГК РФ указывает на применение правил договоров комиссии и поручения к агентированию, если эти правила не проти­воречат нормам об агентском договоре и су­ществу договора агентирования. В соответ­ствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется со­вершать по поручению другой стороны {прин­ципала} юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала"[9] .

По сделке, совершенной агентом с тре­тьим лицом от своего имени и за счет прин­ципала, агент приобретает права и становит­ся обязанным, хотя принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в не­посредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принци­пала, права и обязанности возникают непос­редственно у принципала[10] .

Необходимо также выявить отличие договора агентирования от договора коммерческого представительства. "Если договор коммерческого представи­тельства базируется только на договоре поручения, - пишет В. Н. Белов, - то базой для агентского договора может быть или договор поручения (в этом случае он максимально сближается с договором коммерческого поручительства), или договор комиссии"[11] .

В первом случае по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности воз­никают у принципала. Во втором случае агент действует от сво­его имени, но за счет принципала. По такой сделке приобретает права и становится обязанным агент, даже если принципал и на­зван в сделке и даже вступил в непосредственные отношения по исполнению сделки с третьим лицом.

Для гражданско-правовых договоров характерен принцип ра­венства сторон. Договоры агентской группы, по мнению В. Н. Белова, обособляются потому, что в них четко про­сматриваются элементы администрирования.

1. Принципал дает поручение агенту. При этом отступление от указаний принципала возможно лишь в рамках, очерченных законом или договором.

2. Принципал вознаграждает агента за выполненное поручение.

3. Принципал финансирует агента.

4. Агент обязан представить принципалу отчет, оправдатель­ные финансовые и иные документы.

5. Принципал вырабатывает единую политику в области мар­кетинга.

6. Принципал передает агенту свою клиентуру.

7. Принципал возвращает агенту большую часть понесенных им расходов[12] .

Это напоминает отношения работодателя и работника по тру­довому договору (контракту). Неудивительно, что в ряде стран, например в Бельгии, отношения между принципалом и агентом — юридическим лицом оформляются агентским договором, а с агентом-гражданином — трудовым контрактом (абзац 2 ст. 4 За­кона Бельгии "О трудовых контрактах" от 03.07.78). Поэтому в случае возникновения конфликта на принципала возлагается бремя доказывания отсутствия подчинения[13] .

В советский период в качестве агента могли выступать лишь государственные организации, да и то только во внешнеторговом обороте. С переходом к рынку это ограничение отпало. Хотя, на­пример, в арабских странах оно отслеживается в том, что агентами могут быть лишь лица, происходящие из этих стран, что должно быть оформлено надлежащим образом.

В договоре комиссии всегда была ссылка (правда, неработаю­щая) на то, что договор может быть заключен "с указанием или без указания территории его исполнения"[14] . Те­перь все три пункта агентского договора[15] содержат указание на территорию, хотя по-прежнему пока нет надобности закреплять территорию за конкретным агентом. С территорией прямо увязывается монопольное, или исключительное, право агента. Когда речь идет об исключительном праве агента, прин­ципал обязуется не продавать свой товар на территории агента. В ГК РФ имеем: "... либо воздержаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятель­ности, составляющей предмет агентского договора"[16] . Следовательно, хотя российское законодательство не использует термина "исключительный агент", правовая база для его употребления на практике есть. Если контракт заключается с монопольным агентом, то принципал обязуется не заключать соглашения с другими агентами, оставляя за собой право реали­зации товаров на территории агента. Согласно ГК РФ "агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципа­ла не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре террито­рии"[17] . Понятие "монопольный агент", по мнению В. Н. Белова, незримо присутст­вует в ГК РФ[18] .

Агентским договором может быть предусмотрено и обязатель­ство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на террито­рии, полностью или частично совпадающей с территорией, ука­занной в договоре[19] .

§ 2. Стороны и условия агентского договора

В агентском договоре одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение со­вершать по поручению и за счет другой стороны (принципала) юридические и иные (фактические) действия либо от своего имени, либо от имени принци­пала[20] .

Если агент действует за счет принци­пала, но от собственного имени, он ста­новится стороной сделок, заключенных им с третьими лицами, причем и в том случае, когда эти лица знали о соверше­нии сделки в интересах принципала, а не его агента, либо даже если сам прин­ципал вступил с третьим лицом - контр­агентом по сделке в непосредственные отношения по ее исполнению[21] . Так, например, могут сложиться отношения при заклю­чении агентом договора с владельцем концертного зала об организации кон­церта эстрадного исполнителя, который будет затем выступать в этом зале.

Однако после заключения сделки агент должен передать права и обязан­ности по ней своему принципалу. Такая модель отношений характерна для дого­вора комиссии[22] . Поэтому к указанным от­ношениям применяются правила о дого­воре комиссии, если они не противоре­чат специальным нормам закона об агент­ском договоре или существу этого дого­вора[23] . В частности, по­рядок передачи прав по сделкам, заклю­ченным агентом в интересах и за счет принципала, а также режим имущества, приобретенного агентом для принципала или, наоборот, переданного агенту принципалом для реализации, определя­ются по правилам о договоре комиссии[24] .

Если же агент по условиям заключен­ного с принципалом договора действует не только за счет, но и от имени принци­пала, права и обязанности по заключен­ным с третьими лицами сделкам возни­кают непосредственно у принципала, минуя агента.

Конкретный агентский договор может предусматривать одно­временное выступление агента в одних сделках - от своего имени, а в других - от имени принципала. Ведь способ учас­тия агента в отношениях с третьими лица­ми, являющийся конституирующим при­знаком договоров комиссии и поручения (и позволяющий провести их четкое раз­граничение), не имеет значения для агентского договора, ибо здесь важно лишь то, чтобы в любом случае имуще­ственные последствия деятельности агента появлялись именно у принципала[25] .

Агентский договор может использо­ваться как в предпринимательском обо­роте, так и в других гражданско-право­вых отношениях, где, однако, могут су­ществовать известные особенности. Так, в сфере использования результатов твор­ческой деятельности агентский договор может быть связан с приобретением, пе­редачей или использованием исключи­тельных прав (авторов, патентооблада­телей, субъектов смежных прав), что требует учета их особой юридической природы. В связи с этим возможно по­явление отдельных видов агентского до­говора, особенности режима которых ус­танавливаются специальными законами.

Агентский договор по своей юридиче­ской природе является консенсуальным, возмездным и двусторонним. Он может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока.

Глава II. Права и обязанности сторон агентского договора

§ 1. Права и обязанности агента по договору агентирования

Права и обязанности агента и принципата договора агентирования прописаны в статьях 1006, 1007 и 1008 Гражданского Кодекса Российской федерации.

Главная обязанность агента - совер­шать в интересах и за счет принципала сделки и другие юридические и факти­ческие действия. Если по условиям договора предполагается совершение агентом юридических действий (или не­которых из них) от имени своего прин­ципала, он должен быть наделен соот­ветствующими полномочиями путем выдачи ему доверенности или подписа­ния договора с указанием полномочий хотя бы в общей форме[26] .