Итак, предприятие - это имущественный комплекс, состоящий из движимых и недвижимых вещей, имущественных прав и обязан­ностей, исключительных прав и некоторых иных элементов (прежде всего — шансов). Причем предприятием признается только тот иму­щественный комплекс, который используется для предприниматель­ской деятельности. И в качестве такого комплекса предприятие яв­ляется неделимымобъектом. [9, стр.116]

Часть предприятия может стать особым объектом в качестве предприятия (например, при продаже, аренде) лишь в случае отделе­ния этой части от предприятия как целого, например, при реоргани­зации коммерческой организации в форме выделения, — когда такая часть становится имущественным комплексом, самостоятельно ис­пользуемым для предпринимательской деятельности. В противном случае можно вести речь о продаже или аренде отдельного имуще­ства в составе предприятия, но не предприятия в целом.

Такой признак предприятия, как использование его в предпри­нимательской деятельности, позволяет сделать три вывода.

1. Имущественный комплекс для признания его предприятием должен фактически использоваться, т. е. быть работающим. В противном случае утрачивается смысл в особом правовом ре­гулировании положения предприятия.

Тем не менее, можно допустить, что если предприятие времен­но по каким-то причинам не используется, но сохранено единство имущественного комплекса с возможностью возобновления пред­принимательской деятельности, такой комплекс не перестает быть предприятием.

2. Предприятие должно использоваться именно для предпри­нимательских целей - извлечения прибыли. Если имущественный комплекс используется без цели извлечения прибыли, он не образует предприятия (например, медицинский комплекс, используемый му­ниципальной поликлиникой для оказания медицинской помощи в рамках обязательного медицинского страхования).

3. Состав предприятия всё время изменяется (продаются и по­купаются объекты движимого и недвижимого имущества, причем последние могут находиться в различных населенных пунктах и да­же за границей; продается готовая продукция; реализуются права требования и долги, связанные с деятельностью предприятия; амор­тизируется и списывается то или иное имущество и т. д.).

Однако законодатель не установил никаких правовых последст­вий, связанных с изменением состава уже зарегистрированного пред­приятия.

Последнее обстоятельство порождает проблему. С одной сто­роны, законодатель не определил пределы существования предпри­ятия во времени и в пространстве. По общему правилу зарегистри­рованные права на объект недвижимости существуют до момента прекращения этих прав. С другой стороны, нельзя дважды совер­шить сделку с одним и тем же предприятием, поскольку состав этого предприятия постоянно меняется.

Специалистами предлагается два равным образом приемлемых решения этой проблемы на законодательном уровне: либо обязать собственника вносить изменения в состав предприятия для обеспе­чения достоверности сведений, вносимых в Единый государствен­ный реестр прав, либо установить, что предприятие всякий раз соз­дается для совершения сделки и прекращается после регистрации перехода прав на него к новому лицу. [5, стр.31-32]

В заключение характеристики предприятия как вида недвижи­мого имущества необходимо отметить, что наличие в составе пред­приятия материальных объектов не является обязательным. Иными словами, будучи недвижимой вещью в силу закона, предприятие мо­жет вообще не иметь «вещественных доказательств» своего сущест­вования, поскольку, к примеру, всё имущество этого предприятия составляют лишь имущественные права (обязательственные и вещ­ные). Проявляется это, в частности, в том, что все необходимые для работы помещения и оборудование юридическое лицо - собственник предприятия - может арендовать или пользоваться ими в силу иных соглашений с собственником этого имущества. [6, стр.61]

Признав предприятие недвижимостью, в дальнейшем ГК РФ не подчиняет его общим требованиям к недвижимости, а содержит ряд специальных правил. В частности, для сделок с предприятиями устанавливается особый, более формализованный и строгий режим по сравнению со сделками, совершаемыми в отношении иного не­движимого имущества. В то же время предприятие оказалось настоль­ко сложным объектом и с точки зрения государственной регистра­ции, что законодатель был вынужден предусмотреть наряду с реги­страцией прав на предприятие в целом отдельную регистрацию прав на земельные участки и иную недвижимость, входящую в его со­став.

Таким образом, предприятие является исключением из общего правила о том, что ГК РФ признает недвижимостью только вещи. [5, стр.33]

2. Договор купли-продажи предприятия

2.1. Понятие, стороны и предмет договора

Договор купли-продажи предприятия является самостоятель­ным видом договора купли-продажи, которому посвящен параграф 8 главы 30 ГК РФ «Купля-продажа», однако отношения, возникающие из этого договора, субсидиарно регулируются нормами ГК РФ о до­говоре купли-продажи недвижимости (§ 7 гл. 30), а при отсутствии таковых, применяются общие правила о купле-продаже товаров (п. 2 ст. 549 ГК РФ). Таким образом, специальные нормы о продаже не­движимости применяются к продаже предприятий (которое тоже является видом недвижимого имущества) лишь постольку, посколь­ку иное не предусмотрено специальными нормами о договоре купли-продажи предприятия. [7, стр.432]

В соответствии со ст. 559 ГК РФ договор продажи предпри­ятия - это такой договор, по которому продавец обязуется пере­дать в собственность покупателя предприятие в целом как имуще­ственный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам, а покупатель обязу­ется принять его и уплатить обусловленную договором цену. [2, ст.559]

Как и любой договор купли-продажи, данный договор являет­ся возмездным, консенсуальным, взаимным.

На уровне ГК РФ такой договор урегулирован впервые, а практи­чески стал применяться ещё с 1991 года, когда был принят первый за­кон о приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Сторонами договора купли-продажи предприятия могут вы­ступать практически любые субъекты гражданского права. Выска­занное в литературе мнение о том, что применительно к физическим лицам стороной в таком договоре может быть только гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, представляется необоснованным: закон не содержит такого рода ог­раничений. Граждане не могут заниматься предпринимательской деятельностью без соответствующей государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (или без создания юри­дического лица с той же целью), а в необходимых случаях - и без получения лицензии. Но нет никаких препятствий для продажи, на­пример, наследником, не являющимся индивидуальным предприни­мателем, полученного по наследству предприятия или для покупки предприятия гражданином с целью занятия на его базе предприни­мательской деятельностью с созданием уже после покупки на базе предприятия юридического лица или получения статуса индивиду­ального предпринимателя. Кроме того, управление собственным пред­приятием гражданин может поручить менеджеру, управляющей ор­ганизации. Иными словами, закон не ограничивает возможность гра­ждан иметь в собственности предприятия (причем независимо от их количества) наличием у них статуса индивидуального предпринима­теля, а потому любые граждане могут выступать в качестве любой стороны в договоре купли-продажи предприятия.

Участниками договора купли-продажи предприятия (как на стороне продавца, так и покупателя) могут выступать уполномочен­ные органы, действующие от имени Российской Федерации, субъек­тов РФ, муниципальных образований, в том чис­ле комитеты или фонды по управлению государственным, муници­пальным имуществом.

Стороной в договоре купли-продажи предприятия (как имуще­ственного комплекса), в том числе в качестве продавца, может вы­ступать и само муниципальное или государственное унитарное пред­приятие как субъект гражданского права. Однако в данном случае должно учитываться то обстоятельство, что унитарное предприятие не является собственником закрепленного за ним имущества. Всё закрепленное за таким предприятием имущество принадлежит ему на праве хозяйственного ведения, оставаясь соответственно в госу­дарственной или муниципальной собственности. [5, стр.203]

В силу ст. 294-295 ГК РФ недвижимое имущество, принадле­жащее государственному или муниципальному предприятию на пра­ве хозяйственного ведения, может отчуждаться им только с согласия собственника этого имущества, т. е. соответственно субъекта РФ или муниципального образования в лице уполномоченных ими органов.[1, ст.294-295]

Как говорилось ранее, предприятие представляет собой весьма специфический объект гражданских прав, что отражено уже в части первой ГК РФ (ст. 132). Поэтому предприятие в значении недвижимого имуще­ства, являющегося объектом гражданских правоотношений и соот­ветственно предметом договоров купли-продажи, аренды и др., не может сводиться к простой совокупности движимого и недвижимого имущества, предназначенного для осуществления определенной пред­принимательской деятельности, так как преобразование такого рода оборудования в предприятие нуждается в проведении целого ком­плекса действий по организации на его базе процесса производства.

Предприятие - это совершенно особый объект гражданских прав. Отношение законода­теля к предприятию как к особому объекту прав проявляется уже в том, что предприятие не включено в общий перечень недвижимых вещей в ст. 130 ГК РФ, обязательным признаком которых является неразрывная связь с землей, а отнесено к недвижимости отдельной ст. 132 ГК РФ, которая определяет весьма неоднородный состав предприятия путем перечисления входящих в него имущественных объектов, а также имущественных и неимущественных прав и обязан­ностей, которые сами по себе к недвижимости никак не относятся.

Очевидно, что законодатель чисто формально относит пред­приятие к недвижимости с тем, чтобы распространить на этот весьма сложный и дорогостоящий объект гражданских прав правовой ре­жим недвижимости.

Итак, предметом договора продажи предприятия является предприятие как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. В этом смысле необходимо выделить две категории прав продавца(собственника предприятия), в отношении которых в ГК РФ преду­смотрены два противоположных правила (п. 2 и 3 ст. 559).

К первой категорииотносятся права на фирменное наимено­вание, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индиви­дуализации продавца и его товаров, работ или услуг. Эти права пе­реходят к покупателю при условии, что иное не будет предусмотре­но в договоре.

Вторую категориюсоставляют права, полученные продавцом на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью. Указанные права, напротив, не подлежат передачепокупателю. Исключение могут составить лишь случаи, установлен­ные законом или иными правовыми актами.[5, стр.205-206] Причем за неисполне­ние переданных покупателю в составе предприятия обязательств, допущенное из-за отсутствия у покупателя разрешения (лицензии), необходимой для исполнения этих обязательств, продавец и покупа­тель несут перед кредиторами предприятия солидарную ответствен­ность[1, ст.559]

В соответствии со ст. 49 ГК РФ правоспособность юридическо­го лица обусловлена возможностью иметь гражданские права и нести гражданские обязанности в связи с осуществлением деятельности - как соответствующей целям, установленным в учредительных доку­ментах, так и любой не запрещенной законодательством. Причем пра­во юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения ли­цензии. Это означает, что лицензия не может передаваться иному ли­цу, поэтому продажа, как отдельного вида имущества, так и предпри­ятия в целом сама по себе не порождает для покупателя какого бы то ни было преимущества на получение лицензии[2, ст.49]. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» в п. 1 ст. 7 не предусматривает никаких исключений из правила о том, что «вид дея­тельности, на осуществление которого получена лицензия, может вы­полняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем»[3]

Предприятия в большинстве случаев являются материальной основой юридических лиц - субъектов гражданского права. И про­дажа предприятия отнюдь не означает прекращения юридического лица.