Реферат: Дочерние и зависимые общества акционерного общества
Отсутствие общего определения холдинга частично компенсируется наличием понятия группы лиц, содержащимся в законе о конкуренции.
Структура холдинга позволяет осуществлять целенаправленное воздействие на подчиненное звено. При этом существуют различные типы закрепления связи управляющей и управляемой компании. Возможные варианты этой связи реализуются с помощью приобретения как вещных, так и обязательственных прав в отношении управляемого общества. [3]
Рассмотрим наиболее часто встречающиеся варианты организации отношений подчинения в холдинговой компании.
Управление посредством реализации прав, предоставляемых долями участия в уставном капитале управляемой компании.
Данная схема управления является в настоящий момент наиболее распространенной. В этом случае управление может осуществляться через принятие необходимых решений собранием акционеров (участников) управляемой организации,
путём назначения своих представителей в совет директоров (наблюдательный совет),
путём избрания «своего человека» на должность исполнительного органа в контролируемой компании.
При этом контроль осуществляется как за «судьбоносными» для управляемой компании решениями (через собрание акционеров), так и за решениями по основным направлениям текущей деятельности организации (через совет директоров), а также за решением каждодневных, оперативных вопросов (через исполнительный орган).
Однако следует помнить, что эффективное управление в данном случае может осуществляться при условии владения контрольным пакетом акций (долей участия) в управляемой компании.
В целом данный вариант управления объектом позволяет в совокупности достаточно жестко и оперативно осуществлять контроль. Однако на практике не всегда в полной мере удается реализовать вышеуказанные полномочия из-за законодательных запретов антимонопольного характера, а также по субъективным моментам оперативного управления, с которыми сталкивается в своей деятельности любая руководящая структура.
Управление посредством приобретения функций исполнительного органа управляемой компании.
Согласно ст. 69 ФЗ РФ «Об акционерных обществах»: «По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.» Таким образом, законодательство прямо предусматривает возможность приобретения юридическим лицом функций исполнительного органа предприятия. При этом нет необходимости специально оговаривать данный факт в уставе такого предприятия.
Передача функций единоличного исполнительного органа юридическому лицу предоставляет возможность достаточно эффективно управлять подчиненной организацией при наличии в штате управляющей компании квалифицированных специалистов-управленцев. Непосредственно в управляемой компании назначается уполномоченный представитель компании управляющей – исполнительный директор, управляющий и т.п. с правом первой подписи документов.
Управление предприятием, приобретенным как имущественный комплекс.
Предприятие может быть приобретено управляющей компанией как имущественный комплекс согласно нормам параграфа 8 главы 30 Гражданского кодекса РФ (часть вторая). В этом случае управление осуществляется путем непосредственного воздействия на управляемое предприятие, так как фактически оно становится частью активов покупателя.
Для подчиненного предприятия любые команды и директивы, издаваемые руководством основного предприятия, становятся обязательными к исполнению, все сотрудники приобретенного предприятия становятся сотрудниками предприятия-приобретателя.
Ввиду того, что данный вид управления не связан с отношениями основное-дочернее и преобладающее-зависимое, его рассмотрение выходит за рамки темы статьи.
Управление компаниями, входящими в холдинг, может осуществляться методами прямого и косвенного воздействия.
Методы прямого воздействия подразумевают вынесение управляющей компанией управляемой директивы – прямого властного предписания. Этот метод может применяться в случае выполнения управляющей компанией или её представителем функций единоличного исполнительного органа объекта управления, либо в случае приобретения управляемого предприятия в собственность как имущественного комплекса. Метод прямого воздействия исключает равенство субъекта и объекта управления. Соответственно, данные методы применимы во всех случаях наличия субординационного подчинения управляющей компании холдинга и его управляемых структур. [4]
Административным методом управления может быть издание исполнительным органом локальных нормативных и индивидуальных актов управления.
Учитывая субординационный характер методов прямого воздействия, для уменьшения возможностей злоупотребления при их использовании закон устанавливает специальные гарантии прав организаций, находящихся в подчинении (например, особый порядок совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (главы X-XI ФЗ «Об акционерных обществах»).
Несколько иным образом используются косвенные методы управления.
Использовать методы косвенного воздействия можно и в случае отсутствия прямого административного подчинения объекта управления управляющей организации.
Косвенные методы управления представляют собой «экономические рычаги» воздействия, которые проявляются в предоставлении или непредоставлении инвестиций, кредитов, а также использовании любых других финансовых инструментов, направленных на получение определенного результата.
Отсутствие определений «холдинг», «группа лиц» и т.п. в Гражданском кодексе РФ, а также несогласованность вопросов правовой зависимости в различных нормативно-правовых актах РФ является серьёзной проблемой, без устранения которой говорить о полноценном регулировании деятельности ФПГ, холдингов и концернов нельзя.
Вопросы ответственности обществ, находящихся в отношениях зависимости.
Для преобладающего-зависимого обществ законодатель не предусмотрел специальных правил об ответственности в связи с чем ответственность (риск) преобладающего общества, как правило, ограничивается стоимостью принадлежащих ему акций. Хотя при определённых условиях возможна и субсидиарная ответственность преобладающего общества, как акционера. Так, согласно пункта 3 статьи 3 ФЗ «Об акционерных обществах»: «Если несостоятельность банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.»
Иным образом обстоит ситуация в отношении ответственности основного общества перед дочерним и по его долгам. Создавая дочернее общество или участвуя в нём, основное общество преследует цель уменьшения своего предпринимательского риска (распространенная практика свидетельствует о том, что при организации нового или в целях расширения какого-либо существующего коммерческого проекта предприниматели создают отдельное юридического лицо, обычно обладающее всеми признаками дочернего общества). В то же время «легкоуязвимое» дочернее общество должно быть защищено от недобросовестных действий основного, в результате которых первое может понести убытки или вовсе будет признано несостоятельным (банкротом). В случае признания дочернего общества несостоятельным (банкротом) помимо его собственных интересов вполне могут пострадать также и интересы деловых партнёров последнего, которые не смогут получить необходимое удовлетворение своих требований. Учитывая всё вышесказанное, следует признать необходимым возможность в определенных случаях привлечения к ответственности основного общества по долгам дочернего.
Основное общество несёт ответственность по долгам дочернего, а также ответственность по искам акционеров дочернего общества в следующих случаях.
По сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение указаний основного общества последнее несёт солидарную ответственность. Основное общество признается, таким образом, ответственным за правильность (или неправильность) своих указаний.