Реферат: Договор франшизы. Права и обязанности сторон

Следует отметить, что ст. 1316, 1318 действующего итальянского ГК содержат указания, что неделимость действует также и по отношении к наследникам должника, а также что неделимость зависит от естественных или установленных по соглашению сторон свойств объекта обязательства.

Таким образом, неделимость обязательств в зарубежном праве может вытекать либо из свойств объекта обязательства, либо из воли сторон, участников сделки.

В вопросе о том какие именно свойства объекта предопределяют неделимость обязательства, нет полной ясности. Для правовой докрины и судебной практики решающим критерием неделимости является невозможность достижения единого результата обязательства путем раздельных, сходных между собой, действий нескольких лиц. Так, обязательство одного лица воздерживаться от совершения какого-либо определенного действия, например, от продажи товара данного рода другим лицам, а не кредитору, - неделимо ( в частности, при переходе обязательства к нескольким наследникам) потому, что воздержание нескольких, а не одного только лица, от совершения такого действия представляло бы собой нечто качественно отличное : достигался бы не единый результат, имевшийся в виду при возникновении обязательства, а несколько однородных результатов. Указанный критерий применим, но на основе другого рассуждения, и к таким обязательствам, как обязательство выполнить какое-либо действие - изготовить или поставить какую-либо вещь : «В этих случаях, если результат обязательства и может быть осуществлен при участии нескольких лиц, то действия их будут тесно связаны между собой и участие каждого из лиц будет различным.»

В древнеримском гражданском праве существовало понятие «голодного права», то есть права, которое не было снабжено защитой и не могло быть принудительно осуществлено. Возможно существование обязательств, не подлежащих принудительному исполнению в исковом порядке, а в случае их добровольного исполнения должником лишающих последнего права истребования платежа обратно, предусмотрена ст. 1235 ФГК. Такие обязательства называются натуральными. К числу натуральных обязательств относят уплату не обусловленных договором процентов по денежному займу (ст. 1906 ФГК); уплату долга, возникшего в связи с азартными играми или пари (ст. 1967 ФГК); предоставление содержания внебрачному ребенку; выплату алиментов родственникам, по закону не имеющим права на их получение; платежи по обязательствам, по которым истек срок исковой давности; обязательства, возложенные на наследника по завещанию, недействительному из-за дефектов его формы. Особенностью всех натуральных обязательств является то, что их действие зависит от добровольного признания их должником, а их исполнение является правомерным действием.

В англо-американском праве существуют обязательства, возникающие из договоров, лишенных исковой защиты.

Глава II . Договор франшизы в гражданском праве зарубежных стран: права и обязанности сторон.

2.1.Понятие и история возникновения договора франшизы.

Потребности совершенствования методов сбыта товаров и услуг обусловили не только наличие широкого спектра договорных форм: договора коммерческого представительства, поручения и комиссии (по праву Германии, Франции, Испании и других стран континен­тальной системы) — и агентских договоров (по общему праву), но и появление новых правовых форм коммерческого взаимодействия, в частности франчайзинга ( franchising , franchissage ).

Термин «франчайзинг» происходит от французского слова «фран­шиза», что означает «льгота», «привилегия». Идея франшизы суще­ствовала еще в период античности, однако данный термин появился в Средневековье, в период формирования первых коммерческих мор­ских связей и банковских сетей. В то время под франшизой пони­мали предоставление определенной привилегии или освобождения от чего-либо. Впервые данный термин был использован во Франции в Средние века: так именовалось соглашение, заключаемое королем и городским советом, в соответствии с которым городской совет полу­чал определенные права на управление своими делами, а также предоставлялся ряд привилегий во взаимоотношениях данного города ( ville franche ) и государства.

Франчайзинг как правовой институт появился в США сразу после окончания Гражданской войны между Севером и Югом. Первыми примерами франчайзинга можно считать предоставление частному бизнесу определенных прав в таких сферах, как железные дороги и банковское дело. Вторым по срокам возникновения можно назвать сбытовой франчайзинг в сфере безалкогольных напитков. Впервые начали использовать франчайзинг фирмы «Кока-Кола», «Пепси-Кола», «Швепс». Данный договор признается перспективным для малых и средних предприятий, и сотни тысяч фирм в различных стра­нах используют данную форму договорных отношений.

В зависимости от предмета франшизы выделяются промышленная франшиза, направленная на производство товаров, торговая (дистрибьюторская) франшиза, связанная с распространением товаров, и франшиза на предоставление услуг. По объему предоставляемых прав и структуре договорных связей различают прямую франшизу в виде соглашения о развитии и в виде соглашения о единичной франшизе. Более сложными с точки зрения структуры договорных связей явля­ются франшиза по бизнесу ( business format ), а также генеральный франчайзинг (мастер-франчайзинг).

По соглашениям о прямой единичной франшизе правообладатель (далее — франчайзер) предоставляет соответствующие права отдель­ным пользователям (далее — франчайзи) в странах, географически и культурологически близких друг другу. В соглашении о развитии зафиксировано согласие сторон на открытие разработчиком на согла­сованной территории и в согласованный период времени определен­ного числа торговых точек; в этом случае соглашение имеет рамочный характер, а порядок передачи соответствующих прав и функциони­рования каждой торговой точки подлежит согласованию в отдельных соглашениях о единичной франшизе. При включении в соглашение о развитии положений о передаче франшизы оно приобретает харак­тер смешанного договора, в котором содержатся положения двух указанных видов договоров, а разработчик одновременно выступает и в качестве франчайзи.

Когда предметом соглашения является франшиза по бизнесу, правообладатель предоставляет пользователям не только соответст­вующие права, но и возможность использовать разработанную и апро­бированную им систему и методы продажи товаров или предоставления услуг (например, Макдоналдс, Пицца Хат и т. п.).

Объем соглашения о франшизе чрезвычайно широк и включает предоставление самых различных прав: от предоставления права продажи или оказания услуг до передачи прав интеллектуальной и промышленной собственности и защиты этих прав. Особенности отношений договора о франшизе обусловили и специфику правового регулирования данного договора, которое затрагивает три важных аспекта: преддоговорные отношения, в результате которых франчайзи принимает решение о заключении договора (что особенно важно для договора о единичной франшизе, который часто представляет договор присоединения); договорные отношения между сторонами и отно­шения, связанные с правом конкуренции.

Основным источником правового регулирования отношений из договора франчайзинга в странах с развитой рыночной экономикой является национальное законодательство. Можно выделить две группы стран.

Во-первых, страны, в которых принято специальное законо­дательство, регламентирующее преддоговорную стадию отношений в виде правил о раскрытии преддоговорной информации, тогда как договорные отношения регламентируются правилами обязатель­ственного права (в частности, США, Франция, Канада); во-вторых, страны, в которых отсутствуют специальные правила о договоре франчайзинга (Германия, Англия).

В государствах Европейского Союза по вопросам франчайзинга, затрагивающим основополагающие принципы ЕС, применяются соответствующие предписания Договора о создании ЕС и Регламента Комиссии ЕС № 2790/1999 от 22 декабря 1999 года о применении ст. 81(3) Консолидированной версии Договора о ЕС к категории вер­тикальных соглашений и к согласованной практике, а также такой рекомендательный документ, как Европейский кодекс поведения по франчайзингу.

Важное значение имеют международно-правовые документы необя­зательного характера: к ним относятся Модельный закон о раскры­тии информации 2002 года, Руководство УНИДРУА по международ­ным соглашениям о мастер-франшизе 1998 года и рекомендательные кодексы поведения, в частности Европейский кодекс поведения по франчайзингу, разработанный в 1972 году Европейской федерацией по франчайзингу, кодексы поведения, принятые национальными ассоциациями франчайзинга в различных странах, а также Типовой контракт МТП о международном франчайзинге.

Впервые законодательство о франчайзинге было принято в 1971 году в провинции Альберта, Канада, затем в 1979 году — в США на феде­ральном уровне и на уровне штатов, во Франции — в 1989 году. Наиболее результативным является развитие законодательства о фран­чайзинге в последнее десятилетие XX века и в начале XXI века.

2.2.Договор франшизы в различных странах.

Правовое регулирование отношений по договору франчайзинга в США осуществляется на федеральном уровне и на уровне штатов. В 1979 году Федеральная комиссия по торговле (далее — Федераль­ная комиссия) приняла Требования о раскрытии и запрещении, касающиеся франчайзинга и иных форм осуществления биз­неса— Disclosure Requirements and Prohibitions Concerning Fran ­ chising and Business Opportunity Ventures — FTC Rules (далее — Правила FTC). Данный документ подлежит применению ко всем ком­мерческим сделкам по предоставлению франшизы, отвечающим трем признакам: 1) распространение (дистрибьюция) товаров и услуг ассо­циируется с товарным знаком франчайзера; 2) со стороны франчайзера имеет место значительный контроль над франчайзи или значитель­ное оказание ему содействия по использованию методов деятельности; 3) уплата франчайзи франчайзеру не менее 500 долларов США до начала деловых отношений или в течение шести месяцев после этого. Если соответствующие коммерческие отношения отвечают ука­занным признакам, они подлежат регулированию Правилами FTC, а франчайзер обязан представить определенные преддоговорные документы. Однако какой-либо регистрации или депозита таких документов не требуется.

Сфера применения Правил FTC определена по предмету регули­рования преддоговорных отношений: они применимы к рекламе, предложению, передаче лицензий, заключению договоров, продаже или иным способам продвижения франшизы, затрагивающей торговлю. Территориальная сфера применения в них не определена, поэтому не имеет значения местонахождение франшизы или коммерческого предприятия или домицилия будущего франчайзи, хотя бесспорно, что Правила FTC действуют и в отношении местных франчайзи, и при продаже зарубежным франчайзером своей франшизы амери­канскому франчайзи.

Правила FTC предусматривают две формы ответственности за их нарушение: 1) административную процедуру с выдачей приказа о прекращении несправедливой или недобросовестной торговой прак­тики и об уплате штрафа до 12 тысяч долларов США за каждое отдель­ное нарушение; 2) предъявление иска о выдаче судебного запрета и возмещении убытков. Кроме того, франчайзи, не получивший соот­ветствующего Правилам FTC документа о раскрытии, может в соот­ветствии с применимым правом соответствующего штата предъявить иск на основании закона о справедливой торговой практике этого штата.

Законодательство, касающееся сделок по франчайзингу, принято также и на уровне отдельных штатов США. Содержащееся в законах штатов определение франшизы аналогично определению, содержа­щемуся в Правилах FTC. Общими для данных определений являются следующие признаки: 1) предоставление франчайзи права продажи или распространения товаров и услуг на основе плана маркетинга или системы, определенной франчайзером; 2) осуществление деловой активности под товарными знаками франчайзера; 3) уплата франчайзи вознаграждения. Таким образом достигается единообразие в под­ходах федерального и штатного законодательства. Законы штатоЕ применяются в ситуациях, когда оферта или продажа франшизы осу­ществляется в данном штате.

Законы штатов предусматривают представление франчайзером следующих документов: 1) заявления, содержащего информации: о личности франчайзера, экземпляра проекта договора; 2) проекта соглашения о франшизе с пояснением основных положений; 3) едино­образного циркулярного письма, содержащего оферту, которое сле­дует вручить франчайзи по крайней мере за 10 дней до приобретения франшизы и уплаты соответствующего вознаграждения. В последнем документе должны быть отражены: информация об истории франчай­зера, его предшественников и аффинированных лиц; имена и опыт ведения бизнеса основных работников франчайзера; рассматрива­емые в настоящее время судебные иски против франчайзера; случаи банкротства франчайзера в прошлом; детали, касающиеся платы за франшизу, а также иных платежей; краткая характеристика перво­начальных вложений франчайзи; ограничения, касающиеся источни­ков товаров и услуг; территория; товарные знаки; патенты, авторские права и информация о собственности; обязанности франчайзи на деле принимать участие в ведении деловой активности на основе фран­шизы; ограничения, касающиеся того, что может продавать фран­чайзи; продление действия, расторжение договора, передача прав по договору, а также разрешение споров; заявление о доходах; данные о франчайзи франчайзера; финансовая информация франчайзера.

В штатах, в которых требуется регистрация и предусмотрен поря­док и сроки одобрения документа о раскрытии, франчайзер обязан заявление с приложением соглашения о франшизе и циркулярного письма подать властям штата, которые затем определят, имеются ли в поданном комплекте документов какие-либо недостатки по сравне­нию с образцом, принятым в данном штате, и дадут соответствующие рекомендации.

Как и федеральные Правила, законы штатов требуют полного раскрытия информации относительно перечисленных в них вопро­сов. Сами штаты не определяют, являются ли сведения, указанные в единообразном циркулярном письме, содержащем оферту, полными и достоверными, но в том случае, если содержащаяся в нем информа­ция недостоверна, это дает франчайзи дополнительные права на воз­мещение убытков.

В некоторых случаях нарушение, помимо гражданско-правовых средств защиты, предоставленных франчайзи, может повлечь за собой применение мер административной и/или уголовной ответственности. Штаты, в которых приняты инвестиционные законы о франчайзинге, приняли законодательство, которое дает право в случае их наруше­ния потребовать в судебном или арбитражном порядке возмещения убытков как в виде упущенной выгоды, та