Реферат: Коллизионные нормы МЧП
а) законодательство государства, на территории которого завещание было составлено;
б) законодательство государства, гражданином которого наследодатель был в момент составления завещания или в момент своей смерти;
в) законодательство государства, на территории которого наследодатель имел в один из указанных моментов местожительство».
В соответствии с данной статьей, завещание, составленное на территории Кипра украинским гражданином, подпадает одновременно под действие двух правопорядков — кипрского и украинского. Если по законодательству Украины завещание является недействительным вследствие несоблюдения его формы, но при этом соблюдены требования законодательства Кипра, то и украинский суд, и суд Кипра (в зависимости от места рассмотрения спора) обязаны признать данное завещание действительным.
Существуют и иные кумулятивные нормы, предполагающие одновременное применение к правоотношению права двух и более государств.
Статья 29 Договора с Литвой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским семейным и уголовным делам закрепляет: «Если ребенок усыновляется супругами, один из которых является гражданином одной Договаривающейся стороны, а другой — гражданином другой Договаривающейся стороны, то усыновление должно соответствовать требованиям законодательства, действующего па территории обоих государств».
5) Основные и дополнительные (субсидиарные) нормы — дополнительная норма применяется при невозможности следовать основной. Так, ч. 2 ст. 1598 проекта ГК Украины закрепляет, что если в соответствии с п. 1 этой статьи невозможно определить право страны, подлежащее применению, применяется право страны, которое имеет наиболее тесную связь с правовыми отношениями.
Данные нормы следует отличать от кумулятивных. Руководствуясь кумулятивными коллизионными нормами, мы всегда можем установить, правовые системы каких государств должны быть применены к правоотношению. Дополнительная (субсидиарная) норма действует при невозможности установить применимое право, руководствуясь привязкой (привязками), закрепленными в основной норме. Например, если основная коллизионная норма указывает на применение закона страны гражданства, а лицо не имеет гражданства или является бипатридом.
6) Общие и специальные. Как и в других отраслях права нормы МЧП подразделяются на общие и специальные, и существование специальной нормы устраняет действие общей.
Примером может служить ст. 5694 ГК Украины, устанавливающая, что к обязательствам из причинения вреда применяется закон места причинения вреда (общая норма), но если стороны являются украинскими гражданами или организациями, то применяется право Украины (специальная норма).
Для специальной коллизионной нормы характерно появление новых, дополнительных обстоятельств в ее объеме.
Понятие автономии воли
Автономия воли состоит в том, что стороны (сторона) правоотношения наделяются правом выбрать правопорядок, которым будет регулироваться данное правоотношение.
Принцип автономии воли действует не во всех сферах МЧП. Реализация принципа автономии воли возможна только в случае существования санкционирующей нормы права (наличие такой нормы позволяет говорить о существовании такой коллизионной привязки, как «право, избранное участниками (участником) правоотношения»).
Так, ч. 9 ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» закрепляет, что «права и обязанности сторон внешнеэкономических договоров (контрактов) определяются правом страны, избранным сторонами при заключении договора или в результате дальнейшего согласования». Договор о правовой помощи между Украиной и Польшей устанавливает: «Стороны, имеющие трудовые отношения, могут подчинить их избранному по соглашению между собой законодательству» (ст. 42 ч. 1).
Автономией воли может наделяться и один из участников правоотношения.
Автономия воли может быть ограниченной — выбранное сторонами право должно иметь разумную связь с правоотношением — или неограниченной, когда стороны могут избрать любое право для регулирования правоотношений между ними.
Проект ГК Украины существенно расширяет пределы использования принципа автономии воли. Принцип автономии воли находит свое отражение не только в нормах договорного права, но и в области права собственности, деликтов, семейного и наследственного права.
Кроме того, проект ГК Украины предусматривает общие правила реализации принципа автономии воли (ст. 1599):
Выбор применимого права не ограничивается выбором права определенного государства и может включать выбор норм транснационального характера, например таких, как «общие принципы права», «lex mercatoria» или аналогичные положения.
Допускается, что такой выбор может быть не только прямо выраженным, но и вытекать из условий сделки или обстоятельств дела, если иное не предусмотрено законом.
Выбор права может быть осуществлен применительно к правоотношению в целом либо к отдельным его частям.
Если иное не установлено законом, выбор сторонами (стороной) права является неограниченным.
Выбор права или изменение ранее избранного права могут быть осуществлены сторонами (стороной) в любой момент (на любой стадии развития правоотношения).
Квалификация коллизионной нормы. Конфликт квалификаций
Под толкованием коллизионной нормы понимают установление ее содержания. Квалификация является элементом толкования нормы и заключается в ее юридической оценке (иногда термины «толкование» и «квалификация» используются в науке МЧП как синонимы). Мы сталкиваемся с необходимостью толкования любой нормы права, но толкование коллизионной нормы вызывает ряд проблем.
Понятие конфликт квалификаций впервые нашло отражение в работах немецкого ученого Кана и французского — Бартена в конце XIX столетия. Ими было отмечено, что коллизионные нормы разных правовых систем даже при формулировке их с использованием одинаковой терминологии содержат в себе скрытые коллизии. Причина этому — несогласованность принципов и терминов в праве различных стран. Так, термины «юридическое лицо», «недвижимое имущество», «место заключения сделки», «местонахождение» и «местопроживание» могут иметь разную правовую трактовку в различных правовых системах. Некоторые правовые институты могут относиться к материальному праву в одних странах и к процессуальному -в других (исковая давность, зачет встречных требований и др.).
Поэтому всегда возникает вопрос: в соответствии с каким правом (отечественным, иностранным или международным) судья должен осуществлять квалификацию коллизионной нормы? В теории МЧП традиционно различают:
первичную квалификацию — квалификацию терминов, включенных в объем и привязку коллизионной нормы;
вторичную квалификацию — толкование норм права, избранного в результате применения коллизионной нормы (по существу такая квалификация уже не связана непосредственно с квалификацией самой коллизионной нормы).
Более того, применение коллизионной нормы невозможно без решения т.н. предварительного вопроса — вопроса о юридической квалификации фактического правоотношения, которое предстоит урегулировать. Для того чтобы правильно избрать коллизионную норму, судья должен определить — к какому правовому институту относится регулируемое отношение. Например, применительно к отношениям, складывающимся по поводу выморочного имущества, будут конфликтовать коллизионные нормы права собственности и наследственного права, вопрос о том, аннулируется ли завещание последующим браком, может быть отнесен как к наследственному, так и семейному праву.