1 .2. Понятие и задачи нотариата

Защита субъективных прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций в Российской Федерации возложена на различные органы, к которым относится и нотариат. Термин "нотариат" происходит от латинского "notarius", что означает писец, секретарь1 . Во-первых, нотариат представляет собой систему органов, на которую возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнения других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Энциклопедический словарь Брокгауза и Ефрона, впервые изданный в 1897 году и пользующийся заслуженной популярностью по сей день, определяет нотариат как "правовой институт, носители которого - нотариусы - уполномочены государством совершать и свидетельствовать юридические акты, придавая тем последним значение актов публичных". Те, кто знаком с древнеримским правом, согласятся, что в праве ничего принципиально не изменилось с VIII в., а за последние 100 лет - тем более[1] .

В систему нотариата входят не только государственные нотариальные конторы и нотариусы, занимающиеся частной практикой, в эту систему входят и должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение нотариальных действий; должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершают нотариальные действия на территории других государств; правом совершать отдельные нотариальные действия наделены главные врачи, их заместители по медицинской части, дежурные врачи больниц, других стационарных учреждений, а также директора и главные врачи домов для престарелых и инвалидов, командиры воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений и ряд других лиц. Должностные лица органов исполнительной власти могут совершать нотариальные действия в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса1 . По своему характеру и выполняемым функциям нотариат относится к числу органов государственного управления. Это обусловлено тем, что совершение нотариальных действий возложено только органом, обладающим определенными властными полномочиями (например, властное подтверждение в бесспорном порядке субъективных прав и обязанностей физических и юридических лиц, принятие охранительных мер путем наложения запрещений и ареста на имущество и др.)2 . Во-вторых, это отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность. И в первую очередь, деятельность нотариата в нашей стране организована в соответствии с требованиями Основ законодательства о нотариате. Однако не следует считать, что только названный Закон регулирует деятельность нотариуса. Круг законодательных актов, так или иначе организующих деятельность нотариуса или совершение конкретных нотариальных действий, достаточно широк, и главенствующее место в нем занимают Гражданский кодекс Российской Федерации и Гражданско- и Уголовно-процессуальные кодексы РФ, Закон о госпошлине и другие.

Определяющим правовую природу нотариата признаком следует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию. С одной стороны, она является продолжением, детализацией функции Министерства юстиции по организации юридических услуг и правовой помощи. Подчеркивается, что реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Министерство юстиции РФ. С другой стороны нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте.

Поэтому их деятельность тесно соприкасается - суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нотариальные акты оспариваются в порядке искового производства в суде или арбитражном суде, при совершении некоторых действий нотариальный орган, как и суд; руководствуются нормами ГПК, принудительное взыскание по исполнительной надписи осуществляется по правилам исполнительного производства и др. В отличие от суда, который рассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на предупреждение гражданских нарушений в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет предупредительный характер.

Итак, мы установили, что нотариат - это, прежде всего, система государственных органов, наделенных действующим законодательством правом совершать нотариальные действия, а также это отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность.

Главная задача, которая всегда стояла и стоит перед нотариатом, это обеспечить надежную защиту прав и интересов участников гражданских правоотношений. Такая задача вытекает из Основ законодательства РФ о нотариате. А вот чтобы обеспечить выполнение этой задачи Федеральная нотариальная палата, нотариальные палаты субъектов РФ, нотариусы должны строго выполнять требования закона, а также должно быть обеспечено соблюдение принципов, на которых основан наш нотариат.

Следующей немаловажной задачей нотариата является превентивное правосудие. Юридическое закрепление бесспорных прав позволяет избежать обращения в суд и экономит как время и средства сторон, так и затраты государства на судебную систему.

В качестве примера, когда нотариусы способны снизить нагрузку на суды, можно привести установление факта наличия родственных отношений. Этот вопрос часто возникает при оформлении наследственных прав и нередко сопровождается ситуацией, когда документа, подтверждающего наличие родственных отношений, наследники представить не могут (таковые попросту отсутствуют, например, церковная книга сгорела во время войны). Сейчас в подобном случае нотариус обязан направить стороны в суд, который делает те же запросы, что уже направлялись нотариусом, и, в конечном счете, вызывает свидетелей, которые могут подтвердить наличие отношений родства. Считаю, что нет препятствий против того, чтобы нотариусы сами осуществляли эту процедуру, тем более, что они в соответствии с законодательством вправе удостоверять свидетельские показания.

Не востребован потенциал нотариата и в корпоративной сфере. В развитых странах услуги нотариуса активно используют при учреждении юридических лиц, при проведении общих собраний, чтобы исключить возможность возникновения споров по поводу принятия наиболее важных правовых решений. Причем в некоторых странах в законодательстве о хозяйственных обществах закреплена обязательность присутствия на общих собраниях и при учреждении обществ специального регистратора, функции которого обычно выполняет нотариус. Главное требование, предъявляемое к такому регистратору, - независимость. А кто может быть более независим во всех отношениях, чем нотариус, никому не подотчетный, руководствующийся только законом и несущий при этом полную материальную ответственность, а потому не заинтересованный в ущемлении прав какой-либо стороны.

Он регистрирует участников собрания, точно фиксирует принятые решения, подписывает протокол собрания, реестр участников, проводит правовую экспертизу учредительного договора и устава, выдает выписки из учредительных документов и т.п. Участие нотариуса в организационной деятельности юридических лиц отвечает интересам его участников. В Московской области зафиксированы случаи, когда учредители, стремясь избежать в последующем споров (что может парализовать нормальную работу общества), приглашали для фиксации всех юридически важных моментов учреждения общества нотариуса, который успешно выполнял эту работу (подтверждение правовой чистоты учредительного договора и устава, полномочий представителей, удостоверение подписей, обеспечение идентичности текста, зачитанного на общем собрании и представленного в регистрационные органы, и т.д.).

При этом нотариус может проверять соблюдение законодательства, например, разъяснять работникам акционируемого предприятия правовые последствия тех или иных решений общего собрания, оказывая таким образом гарантированную Конституцией правовую помощь большому количеству граждан. Печальный опыт массовых нарушений прав граждан при создании и функционировании хозяйственных обществ (прежде всего акционерных), к сожалению, в нашей стране слишком обширен. Поэтому сомневаться в необходимости создания эффективного механизма обеспечения законности в этой сфере не приходится. Какие же в этой связи возможны решения? Попытки применения административных методов к частноправовым рыночным отношениям заранее обречены на провал - здесь необходима взаимная заинтересованность сторон. Создание специальных органов потребует слишком больших затрат государственных средств и времени и неизвестно, какую пользу это принесет.

В числе главных принципов я бы назвала беспристрастность и независимость нотариусов, подчинение их при совершении нотариальных действий только закону, полная имущественная ответственность нотариуса за результаты своей деятельности, обязательное страхование имущественной ответственности, обязательное членство в нотариальной палате и выполнение нотариусом решений органов палаты. К сожалению, далеко не всеми гражданами, должностными лицами объективно оценивается роль и значение нотариата. Многие воспринимают деятельность нотариуса как формальное, непонятное для чего, проставление печати на документе. Тогда как нотариальное удостоверение и свидетельствование совершается от имени государства и нотариально заверенный документ подтверждает, что этот документ является законным и в случае возникновения спора поможет защитить права заинтересованных лиц, гарантировать эти права в течение действия этого документа. Вот почему я не одобряю наметившиеся у нас тенденции к ограничению компетенции нотариуса. Например: те же доверенности на автотранспорт, совершение купли-продажи недвижимости в простой письменной форме.

«Невозможно переоценить значение нотариата в гражданском обществе, которое возникло и развивается в России. Нотариусы помогают людям становиться полноправными собственниками; активно участвуют в укреплении правового порядка» - эти слова Б.Н. Ельцина, обращенные к участникам первого Форума нотариусов России, прошедшего в мае 1996 года в Москве, четко определяют роль и задачи российского нотариата1 . Действительно, при формировании новых правоотношений собственности в связи с радикальными изменениями социальной и экономической жизни страны все чаще приходится обращаться к нотариусу как гаранту бесспорных прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Ранее, когда в нашей стране существовал только государственный нотариат, перед ним ставились такие задачи как: охрана социалистической собственности, прав и законных интересов граждан, государственных учреждений, предприятий и организаций, колхозов, иных кооперативных и других общественных организаций, укрепление социалистической законности и правопорядка, предупреждение правонарушений путем правильного и своевременного удостоверения договоров и других сделок, оформления наследственных прав, совершения исполнительных надписей и иных нотариальных действий2 . В Основах о нотариате от 11 февраля 1993 года отдельной статьи, посвященной задачам нотариата нет, но они вытекают из общего смысла законодательства о нотариате.

2 ПЕРЕХОД К ЧАСТНОМУ НОТАРИАТУ

2.1. Государственный нотариат

С переходом к Новой экономической политике внимание к нотариату со стороны органов Советской власти усиливается. Декретом Совета народных Комиссаров от 2 августа 1921 года установлено, что свидетельствование сделок и договоров производится нотариальными столами губернских отделов юстиции и уездных бюро юстиций. Принципиальные вопросы организации и деятельности нотариата обсуждались IV Всероссийским съездом деятелей советской юстиции, который открылся 26 января 1922 года. В печати были опубликованы «Тезисы о нотариате», в которых подчеркивалось, что в Советском государстве нотариат является государственным учреждением, а все элементы гражданско-правовых отношений между нотариусами и клиентами, свойственные капиталистическим странам по вознаграждению за услуги, не должны иметь место. 4 октября 1922 года принято «Положение о государственном нотариате», которое заложило основы Советского нотариата. 14 мая 1926 года ЦИК и СНК СССР приняли Постановление «Об основных принципах организации государственного нотариата», на основе которого в союзных республиках были разработаны и приняты аналогичные положения о государственном нотариате. По мере изменения и развития экономических и социальных условий, совершенствования материального и процессуального законодательства в республиканское законодательство о нотариате включались необходимые уточнения и изменения. В РСФСР Положения о государственном нотариате в новой редакции утверждались 30 июля 1930 года, 31 декабря 1947 года, 30 сентября 1965 года. Шестая сессия Верховного Совета СССР VIII созыва 19 июля 1973 года приняла «Закон СССР о государственном нотариате». Спустя почти 20 лет в Россию вернулся свободный нотариат – 11 февраля 1993 года Верховным Советом российской Федерации приняты «Основы законодательства РФ о нотариате».

Комиссия по историческому наследию нотариата считает, что поскольку первым официальным и значительным нормативным актом в России, касающимся судьбы нотариата, является «Положение о нотариальной части», утвержденное 14 апреля 1866 года, то исторически справедливо отмечать День нотариата 14 апреля каждого года.

На государственные нотариальные конторы возлагалось:

а) нотариальное удостоверение сделок;

б) засвидетельствование копий документов и выписок из них ;

в) совершение протестов;

г) засвидетельствование подлинности подписей;

д) засвидетельствование обстоятельств и фактов, имеющих юридическое значение;

е) регистрация арестов, налагаемых на строения и право застройки, а равно изменение и снятие их;

ж) хранение документов.

Необходимо отметить, что нотариат в СССР находился скорее в ведении союзных республик, так как республики были вправе устанавливать новые виды нотариальных действий и порядок их совершения (в РФ в соответствии с пп. "л" п.1 ст. 72 Конституции РФ нотариат находится в совместном ведении РФ и субъектов). Кроме того, нотариат был подотчетен суду.

30 сентября 1965 года было принято новое Положение о государственном нотариате СССР (а далее и в РСФСР), а затем и Инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР. Руководство нотариатом теперь возлагалось на Министерства юстиции СССР и союзных республик, вводились должности старших нотариусов, разграничивалась компетенция государственных нотариальных контор и иных органов, осуществляющих нотариальные действия.

Закон СССР от 19 июля 1973 года "О государственном нотариате" (а затем в 1974 году и Закон РСФСР) возлагал контроль за нотариатом на Совет Министров РСФСР и союзных республик и соответствующие Министерства юстиции. Был расширен перечень нотариальных действий, детальнее регулировался порядок их совершения. Нотариусами тогда могли быть лица, имеющие высшее юридическое образование, а в отдельных случаях- и без высшего юридического образования, но имеющие стаж работы по юридической специальности не менее трех лет.

На долю нотариуса выпадало формальное удостоверение сравнительно небольшого числа сделок, фактов (факт нахождения гражданина в определенном месте, факт #M12291 9000344 #G0нахождения гражданина в живых), свидетельствование подписей на документах, копий, ведение наследственных дел и некоторые другие незначительные действия. Нотариус был незаметной частью государственной машины.