Реферат: Объяснения адвоката в кассационной инстанции
- материалы кассационного производства образуют базу для научного анализа действующего права и практики его реализации.
Кассационная инстанция в Арбитраже.
Кассационная жалоба на решение суда, вступившее в законную силу и на постановление апелляционной инстанции этого суда, как следует из самого названия, может быть подана, когда нечто нас не неустраивающее уже вступило в законную силу и стало обязательным для исполнения.
Этим нечто может бытьрешение суда первой инстанции, если с момента вынесения решения прошел месяц и не подана апелляция, что привело к вступлению решения в законную силу, либо это может быть постановление апелляционной инстанции, если апелляция была подана, но в ее удовлетворении отказали.
Кассационная жалоба рассматривается вФедеральном Арбитражном суде того арбитражного округа, где происходили предыдущие суды.
Кассационная жалоба подается в течении месяца с момента вступления решения или постановления в законную силу втот же суд, что и исковое. Суд сам отсылает ее по назначению вместе с делом.
Процедура кассационного обжалования судебного акта вступившего в законную силу имеет ряд весьма тонкихмоментов.
В случае, если сторона пропустила апелляцию и решение вступило в законную силу в кассации будет обжаловаться именно это решение.
Если же сторонапрошла через апелляцию, но первоначальное решение было оставлено в силе, то у стороны два пути - либо обжаловать вступившее в законную силу (ст.180 Арбитражного процессуального кодекса РФ)решение суда первой инстанции, либо обжаловать тоже вступившее в законную силу но уже постановление и ужеапелляционной инстанции.
Сложность ситуации заключается в том, что и решение и постановление содержат каждоесвою мотивировочную часть причем эти части разные и у стороны есть возможность выбирать, что именно она будет обжаловать.
Но при всем при этом, не зависимо от того, доводы и аргументы какого судебного акта в кассационной жалобе обжалуются -решениясуда первой инстанции или постановления апелляционной, кассационнаяинстанция проверяет правильность и того и другого (ст. 286 АПК РФ).
Более того, законодательство теоретически не запрещает кассационному суду первоначальное решение отменить, а постановление об оставлении этого самого решения в силе - оставить без изменения.
Объяснение адвоката в кассационной инстанции арбитражного суда
В соответствии со ст. 284 АПК РФ а рбитражный суд кассационной инстанции рассматривает дело в судебном заседании коллегиальным составом судей по правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции.
Согласно ст. 64 АПК РФ объяснения лиц, участвующих в деле является доказательством по делу.
Статья 81 кодекса говорит о том, что лицо, участвующее в деле, представляет арбитражному суду свои объяснения об известных ему обстоятельствах, имеющих значение для дела, в письменной или устной форме. По предложению суда лицо, участвующее в деле, может изложить свои объяснения в письменной форме.
Объяснения, изложенные в письменной форме, приобщаются к материалам дела.
Объяснения, изложенные в письменной форме участвующими в деле лицами, оглашаются в судебном заседании.
После оглашения объяснения, изложенного в письменной форме, лицо, представившее это объяснение, вправе дать относительно него необходимые пояснения, а также обязано ответить на вопросы других лиц, участвующих в деле, и арбитражного суда.
Ч. 3 ст. 59 АПК РФ разрешает представлять интересы в арбитражном суде адвокатам. В этом случае они приобретают все права, которые дает закон лицу участвующему в деле.
Задача адвоката заключается в том, чтобы именно его мнения придерживался суд. Ведь только в этом случает поданная жалоба может достичь цель для которой все и делалось.
Как же склонять суд в направлении нужной линии спора.
Этого можно добиться путем грамотногораспределения внимания суда.
Необходимо акцентировать внимание суда на фактах, являющихся "опорными" в требуемой линии спора и на рассуждениях и выводах, близких к этой линии.
Если вдруг линия заседания приближается к не самому удачному для эпизоду, надо попытаться ее скорректировать, уводя от него внимание суда.
Увод внимания адвокатом достигается путем акцентирования этого внимания на другом объекте - факте или эпизоде.
Следует избегатьсложных многоходовых рассуждений, основанных на массе предположений и наоборот, стремиться к использованию очевидных,либо неочевидных, но уже признанных и принятых утверждений.
Весьма полезным может быть использованиеаналогийрассматриваемой ситуации с ситуациями уже имевшими место ранее, тем более адвокату, как никому другому, они могут быть хорошо известны.
Важно, при сохранении твердости позиции сохранять тем не менее ее гибкость. Твердолобое, упрямое упорство никогда не приносит и не может принести удачу. Более того, встречаются случаи, когда "дубовость" стороны, ее "зацикленность" на каком-то одном моменте, в совокупности с полным невниманием к реакциям суда приводит к проигрышу явно выигрышных дел.
Линия спора, как правило, состоит издвух-трех базовых утверждений в совокупности с логическим выводом этих утверждений из имеющихся фактов.