Реферат: Проблемы правового регулирования трансграничного банкротства
Пример 2
28 декабря 2004 г. ОАО «НК ЮКОС» (далее – ЮКОС) был присвоен рейтинг «D» (дефолт) ввиду неисполнения долговых финансовых обязательств. Для взыскания налоговой задолженности 19 декабря 2004 г. российские власти продали ключевое дочернее предприятие ЮКОСа – ОАО «Юганскнефтегаз» (далее – ЮНГ) за 9,3 млрд долл. Чтобы не допустить продажи ЮНГ, 14 декабря 2004 г. ЮКОС подал в США ходатайство о судебной защите в связи с банкротством согласно главе 11 (реорганизация) Федерального кодекса США о банкротстве. Суд США по банкротствам вынес постановление, временно запрещающее определенным ответчикам проводить аукцион по продаже акций компании ЮНГ или участвовать в таких торгах. Тем не менее аукцион по продаже ЮНГ состоялся.
Deutschе Bank AG – один из названных ответчиков, на которых распространяется временный запрет американского суда, – подал ходатайство о прекращении рассмотрения дела о банкротстве ЮКОСа. Свою позицию Deutschе Bank AG аргументировал среди прочего тем, что ЮКОС не отвечает требованиям, необходимым для его признания должником согласно Федеральному кодексу США о банкротстве, притязания ЮКОСа недобросовестны и что суд США не является правомочной и подходящей инстанцией для урегулирования претензий и споров, инициированных российской компанией, подавляющая часть активов и деловых операций которой находится и осуществляется в России. Следовательно, вопрос юрисдикции решен неверно. Также были представлены доказательства того, что средства, наличие которых на территории США послужило основанием для признания юрисдикции американского суда действительной, были переведены в США менее чем за неделю до внесения ходатайства с целью, прежде всего, «создания юрисдикции». 2
Тесно с проблемами надлежащей юрисдикции связан такой процессуальный вопрос, как признание и исполнение актов суда, рассматривающего или решившего дело о банкротстве. Причем речь идет не только о признании решения о банкротстве. В коллизию может вступить право иностранного государства, где конкурсный управляющий должен действовать или где находится имущество должника.
Одно из самых хороших решений по вопросам признания законодательством государства постановлений иностранных судов и их исполнения найдено во французской и итальянской системах. Законы обеих стран признают назначенного иностранным судом для осуществления процедур банкротства конкурсного управляющего, который действует через национальный суд.
Конкурсный управляющий не может непосредственно исполнить решение иностранного суда. Он не может обратить взыскание на имущество иностранного предприятия без судебного приказа национального судьи. Для исполнения решения иностранного суда он должен иметь экзекватуру национального суда. Прежде чем национальный суд выдаст экзекватуру, он проверяет, не подан ли против такого предприятия иск и, конечно, не открыто ли уже производство по делу о банкротстве. Суд должен также проверить решение иностранного суда на предмет его соответствия общим принципам национального законодательства. Это общее правило международного частного права.
Национальная принадлежность элементов банкротства
С проблемой иностранной национальности должника столкнуться можно довольно редко, поскольку возбуждается процедура банкротства обычно по основному месту жительства должника. Однако встречаются случаи возбуждения такой процедуры и по месту нахождения имущества, которое, конечно, может и не совпадать с местом жительства должника. В таких случаях должник не является резидентом страны суда. Эта проблема тесно связана с ситуацией, когда должник и его имущество находятся в разных государствах, в результате чего возникает вопрос, можно ли повлиять на статус должника, если процедура банкротства возбуждена в государстве, где находится его имущество, и есть ли основания для юрисдикции.
Конечно, суд может вынести решение. Однако если судьба имущества должника на территории страны суда и может быть реше на, то, как правило, нет возможности повлиять на статус должника за границей. Таким образом, результатом является удовлетворение имущественных претензий на территории страны суда, в то время как в иностранном государстве должник продолжает оставать ся состоятельным и платежеспособным.
Национальность кредиторов, как правило, не имеет особого значения и не должна служить поводом для правовой дискриминации согласно принципу национального режима. Однако в отношении иностранных кредиторов определенные трудности могут все-таки возникать. В частности, нужно отметить, что иностранных кредиторов не всегда вовремя информируют о возбуждении процедуры банкротства в силу их нахождения за пределами территории государства, где возбуждается производство. Следует заметить, что им потребуется больше времени и финансовых средств для оформления своих требований в надлежащем порядке, например, может потребоваться перевод и легализация документов. В результате этого нерезиденты могут пропустить срок, который предоставлен для предъявления требований к должнику.
Но основной проблемой при вовлечении иностранных кредиторов в процесс является удовлетворение их требований в последнюю очередь, поскольку суд нередко, следуя правилам и порядку, установленному национальным законодательством, удовлетворяет требования тех кредиторов, которые указаны в законах. К сожалению, иностранные кредиторы в данных списках часто отсутствуют, даже несмотря на то, что характер их требований может соответствовать требованиям национальных кредиторов первой очереди.
Еще одной проблемой является нахождение за границей имущества должника. Национальное судебное решение ограничивается территориальностью признания и исполнения. Единственный выход в таких ситуациях – полагаться на механизмы правовой помощи либо принципы взаимности и вежливости. Может сложиться ситуация, когда суды одного государства признают иностранное судебное решение по делу о несостоятельности и его правовые последствия, хотя решение суда первого государства может остаться не признанным во втором государстве. Это может произойти в случае, если принцип взаимности не является основой для признания иностранных судебных решений и их последствий в различных государствах.
Процессуальные вопросы и применимое право
Можно выделить 2 основных метода регулирования трансграничной несостоятельности. Универсальный метод – это метод единого производства, в соответствии с которым производство по делу о несостоятельности возбуждается и реализуется в одном месте, например в домицилии должника или в месте ведения основного бизнеса. В отличие от метода параллельных производств, который в настоящее время так или иначе проявляет себя в решении проблем трансграничной несостоятельности, метод единого производства имеет явные преимущества, поскольку:
· применяются единые правила производства;
· все активы должника учитываются в одном месте;
· все кредиторы участвуют в процедурах на равных условиях.
Что касается применимого права, то, поскольку осуществление процедур банкротства по большей части представляет собой вопросы процесса и исходят из императивных предписаний, право страны суда регулирует большинство проблем, возникающих в ходе рассмотрения дела. Но при этом следует проводить четкое различие в том, как понимается lex fori, в зависимости от того, какой принцип положен в основу регулирования в той или иной стране.
Так, если одно государство разделяет принцип «универсальности», то существует только один закон суда, то есть право того государства, в котором и проходит процедура банкротства. Банкротство трактуется как единое производство. В противоположность этому страны, исповедующие принцип «территориальности», должны быть готовы к применению множества законов суда, поскольку в каждой стране, где имеются имущество и активы юридического лица, должны быть открыты отдельные процедуры банкротств. В результате не исключена ситуация, когда удовлетворение одного требования будет подчиняться нескольким правопорядкам.
В качестве решения данной коллизии в литературе высказывается точка зрения о том, что государствам необходимо принять единую конвенцию, которая и должна определить, право какого государства подлежит применению.
В заключение следует констатировать, что попытки международно-правового регулирования отношений трансграничной несостоятельности, предпринимаемые в течение длительного времени, до сих пор не увенчались успехом. Это объясняется тем, что в области трансграничной несостоятельности в гораздо большей степени, чем в иных сферах международного частного права, присутствует стремление к защите каждым государством своих публичных интересов. Публичные же интересы разных государств различны.
В законодательстве о банкротстве одних государств превалирует цель ликвидации должника и удовлетворения требований кредиторов, в законодательстве других превалирует цель восстановления платежеспособности должника. Следовательно, для разрешения проблем трансграничной несостоятельности необходимо повышение уровня доверия между странами, сближение национальных законодательств о банкротстве и на этой основе будет возможно достижение международно-правовой унификации регулирования трансграничной несостоятельности, что облегчит процесс развития законодательства и предотвратит массовые случаи правовой неопределенности в области международного банкротства в будущем.
Список использованных источников
1.??????????? ?????????? ???????? 1994 ????. ??????? ?? ??????????????? ??????????? 24 ?????? 1996 ???? (? ??????????? ? ????????????, ????????? ?? ??????????????? ???????????? 24 ?????? 1996 ?. ? 17 ??????? 2004 ?.) ????? ?????????? 2004 ?.2.??????????? ?????? ?????????? ???????? ?? 19 ?????? 1998 ?.: ? ????????????? ? ???????? / ??????????? ?.?. ?????? // ??.: ???????, 1999.3.????? ?????????? ???????? ??19 ?????? 1993 ?. ?2103-XII ?? ?????????????????? ? ???????????? ??????????????? ????????????? ? ?????????? ????????? (????????? ?????????? ?????? ?????????? ????????, 1993 ?., ?7, ??. 41) (? ?????? ?????????, ????????? ???????? ?????????? ???????? ?? 11.04.1995 ?3706-XII; 21.06.1996 ?450-?III; 04.01.1999 ?229-?). ??????????? ???? ?????ѻ.4.????? ?????????? ???????? ?? 6 ???? 1993 ?. ?2468-XII ??? ??????? ???????????????? ????? ?????????? ????????? (????????? ?????????? ?????? ?????????? ????????, 1993 ?., ?25, ??. 305) (? ?????? ?????????, ????????? ???????? ?????????? ???????? ?? 18.01.1994 ?2711-XII; 02.02.1994 ?2735-XII; 04.01.1999 ?227-?; 05.01.2006 ?101-?, ???. ?2/1198 ?? 14.02.2006). ??????????? ???? ?????ѻ.5.?????? ?????????? ?????????? ???????? ?? 20 ????? 1998 ?. ?3 ?? ?????????????????? ? ???????????? ??????????????? ????????????? ? ?????????? ????????? (? ?????? ?????????, ????????? ????????? ?????????? ?????????? ???????? ?? 24.06.1998 ?10; 12.04.2000 ?12; 04.04.2002 ?10; 30.08.2002 ?22; 04.04.2003 ?12, ???. ?1/ 4501 ?? 07.04.2003; 12.06.2006 ?9, ???. ?1/7666 ?? 14.06.2006; 28.03.2007 ?1, ???. ?1/8452 ?? 30.03.2007). ??????????? ???? ?????ѻ.6.??????????? ? ???????????? ??????? ?????????? ????????: ? 2 ??????. ????? 1. / ???. ???. ?.?. ?????. ? ??.: ???????, 1999. ? 624 ?.7.???????? ????????????? ????????????? ????????????: ??????? / ?.?. ??????, ?.?. ???????, ?.?. ?????????? ? ??.; ??? ????? ????????? ?.?. ???????, ?.?. ????????. ? ??.: ??????? ???, 2004. ? 832 ?.8.????????????? ????? ?????????? ????????: ???????????? ??????? / ?.?. ?????????. ? ??.: ?????????? ????. ??-??, 2002. ? 398 ?.9.????????????? ????? ?????????? ????????. ????? ?????. ?????. ??????? ? ??.: ???λ, 2001. ? 318 ?.