Учебное пособие: Международное частное право
– судебные прецеденты;
– международные и внутригосударственные правовые обычаи и обычаи делового оборота.
Некоторые авторы считают правовую доктрину источником международного частного права. Вряд ли с этим можно согласиться, т. к. высказывания ученых-юристов юридической силы не имеют, а носят рекомендательный характер.
Во многих государствах существует «право разногласий» – все ученые вправе высказывать совершенно различные мнения по одному и тому же вопросу. Если доктрина имеет практическое применение, то государственные органы полностью свободны в выборе между различными точками зрения, высказанными юристами. Белорусский законодатель учитывает оценку доктрины как источника международного частного права в других государствах (п. 1 ст. 1095 ГК Республики Беларусь, ч. 1 ст. 26 ХПК Республики Беларусь), но не считает разработки ученых даже вспомогательным источником права.
Но это не должно умалять значение правовой доктрины для разработки и уяснения норм международного частного права, т. к. она играет определенную роль в развитии и совершенствовании права и вспомогательную – в правоприменительном процессе для установления содержания применяемых норм, особенно норм иностранного права.
В специальной литературе подчеркивается двойственный характер источников МЧП: ими являются как международные договоры и обычаи (что характерно для международного публичного права), так и нормы национального законодательства и судебная практика отдельных государств. В первом случае имеет место международное регулирование, во втором – внутригосударственное. Однако в обоих случаях объектом регулирования будут частноправовые отношения международного характера.
2.2 Международные договоры
В зависимости от того, как тот или иной автор решает вопрос о месте МЧП в системе права, решается и дилемма – является ли международный договор источником МЧП.
В соответствии с точкой зрения М. М. Богуславского, Г. К. Дмитриевой и др., международный договор не имеет прямого, непосредственного применения во внутригосударственной сфере и, значит, не является источником внутригосударственного права, в том числе и международного частного права как его отрасли. В гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом, действие международного договора опосредовано актом ратификации. В результате ратификации нормы международного договора «трансформируются» в нормы внутреннего законодательства и действуют как нормы национального правового акта.
Согласно точке зрения В. В. Гаврилова, В. Г. Тихини и др., международный договор, безусловно, является источником МЧП. Подписывая и ратифицируя международный договор, государство не «трансформирует» его нормы в национальное законодательство, а лишь санкционирует их непосредственное применение участниками международных частноправовых отношений.
Международный договор – это соглашение между государствами или иными субъектами международного права, которым регулируются определенные виды правоотношений и устанавливаются для его участников соответствующие права и обязанности.
В ст. 8 Конституции Республики Беларусь указано, что Республика Беларусь признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им законодательства.
Аналогичная норма содержится в ст.6 ГК Республики Беларусь.
Ч. II ст. 6 ГК Республики Беларусь гласит: «Нормы гражданского права, содержащиеся в международных договорах Республики Беларусь, вступивших в силу, являются частью действующего на территории Республики Беларусь гражданского законодательства, подлежат непосредственному применению, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для применения таких норм требуется издание внутригосударственного акта, и имеют силу того правового акта, которым выражено согласие Республики Беларусь на обязательность для нее соответствующего международного договора».
В соответствии же со ст. 3 Закона «О международных договорах Республики Беларусь», ратификация – это один из способов выражения согласия Республики Беларусь на обязательность для нее норм договора перед другими участниками этого международного договора. Поэтому международные договоры и общепризнанные принципы и нормы международного права, наряду с актами национального законодательства отдельных государств, относятся к числу источников МЧП и способны непосредственно регулировать международные частноправовые отношения.
Международные договоры представляют собой соглашения между государствами и другими субъектами международного права, разрабатываемые на основе согласования их волеизъявления в целях единообразного регулирования определенных общественных отношений.
Можно выделить следующие виды договоров:
в зависимости от органов, заключающих договоры, различают межгосударственные, межправительственные и межведомственные договоры;
по количеству участников – многосторонние и двусторонние;
по действию в пространстве – универсальные и региональные (СНГ, Европейский Союз);
по содержанию – политические, экономические договоры, а также договоры по специальным вопросам (например, договоры в области науки, образования, культуры, о правовой помощи);
по времени действия – договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока (так называемый бессрочный договор).
2.3 Внутреннее законодательство
Национальное законодательство в области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов.
Законодательную практику зарубежных стран можно условно разделить на три группы:
1) страны, в которых международное частное право кодифицировано (как в Республике Беларусь, Российской Федерации) в разных отраслевых законодательных актах;
2) страны, в которых приняты специальные законодательные акты по международному частному праву (Чехия, Польша, Австрия, Венгрия);
3) страны, в которых международное частное право вообще не кодифицировано и лишь в некоторых актах содержатся его отдельные нормы (Великобритания, США – решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются законодательные акты, в которых встречаются также правила международного частного права. Например, в Великобритании – это Закон о завещаниях, Закон об усыновлении, Закон о государственном иммунитете и др.).
Следует отметить, что в последнее время активизировалась кодификация законодательства о международном частном праве в странах СНГ. Межпарламентской Ассамблеей государств – участников СНГ принята Модель ГК для стран СНГ. Часть 3 Модели включает раздел 7 «Международное частное право». Соответствующие разделы предусмотрены в принятых (Российская Федерация, Армения, Республика Беларусь, Казахстан, Киргизия, Узбекистан) либо подготавливаемых к принятию гражданских кодексах других стран СНГ. Иначе построена книга 8 ГК Украины, нормы которой распространяются на гражданские и семейные отношения, осложненные иностранным элементом, и на отношения международного гражданского процесса. В Грузии с 1 октября 1998 г. действует Закон о международном частном праве, в Азербайджане – Закон о международном частном праве 2000 г.
В законодательстве нашей страны подобные положения находят закрепление в отраслевых, комплексных или специальных нормативных правовых актах различного уровня и происхождения.
2.4 Судебный прецедент и судебная практика
Судебная практика – деятельность судов по применению законодательства при рассмотрении гражданских и уголовных дел. Иными словами – это проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем.