Дипломная работа: Правовое регулирование деятельности коммерческих банков в России

- осуществляется только специальными субъектами (кредитными организациями и Центральным банком);

- кредитные организации осуществляют ее только после получения и на основании лицензии, выдаваемой ЦБ РФ;

- основным ее содержанием является систематическое совершение банковских операций и банковских сделок, а равно организационные мероприятия, призванные обеспечить совершение таких операций и сделок[9] .

Отметим тот факт, что банковская деятельность, помимо кредитных организаций, осуществляется и Банком России - это осуществление им своих, предусмотренных федеральным законодательством функций, в том числе банковских операций. Она может рассматриваться в двух аспектах.

Во-первых, она может рассматриваться как деятельность, которая направлена на осуществление целей, поставленных перед ним Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"[10] . К таким целям относятся защита и обеспечение устойчивости рубля, развитие и укрепление банковской системы РФ, обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы, санирование.

Во-вторых, банковская деятельность Банка России направлена на создание условий для нормального функционирования банковской системы[11] , за что он, собственно, несет ответственность.

В настоящее время в банковскую деятельность принято включать:

1) банковские операции, перечень которых закреплен Федеральным законом "О банках и банковской деятельности"[12] ;

2) финансовую деятельность кредитных организаций, т.е. деятельность по созданию и использованию различных фондов;

3) дополнительную банковскую деятельность - деятельность, связанную с:

а) созданием и преобразованием кредитной организации;

б) процедурами ликвидации кредитной организации и т.п., а также вспомогательной деятельностью по охране, финансовой безопасности, компьютеризации и др.[13] .

Банковские операции определяются в ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности"[14] :

В банковской операции А.Г. Братко выделяет несколько основных элементов ее содержания[15] :

1) банковская операция имеет цель. Например, операции по банковскому вкладу совершаются с целью привлечения денежных ресурсов, а операции по их размещению - с целью получения дохода. Деньги - это предмет банковской операции, а их прирост - основная цель для всех операций, рассматриваемых в совокупности. Чем больше аккумулируется денег на счетах кредитной организации и чем правильнее они размещаются, тем больше доходов и прибыли получает кредитная организация. Поэтому кредитная организация должна правильно определить общую стратегию своей деятельности. В основном это зависит от того, как организовано управление в кредитной организации;

2) банковская операция представляет собой определенную технологию, т.е. набор и последовательность совершения банковских действий ее служащими. Например, использование различных форм безналичных расчетов и соответствующая им банковская документация подробно регламентируются нормативными актами Центрального банка[16] . Безналичные расчеты производятся в определенной форме. Это может быть платежное поручение, платежное требование, аккредитив, чек или инкассовое поручение;

3) управление банковскими рисками. Кредитная организация должна управлять рисками, которые возникают в процессе ее деятельности. Это в первую очередь кредитные и рыночные риски. В частности, она обязана соблюдать экономические нормативы (например, норматив достаточности собственных средств, нормативы ликвидности, другие нормативы)[17] и создавать резервы. То есть Центральный банк, устанавливая требования, регулирует порядок проведения банковских операций и минимизирует риски. Такие требования - это основная часть правового режима проведения банковских операций. В целом же правовой режим банковских операций - это ее юридические параметры, но он не самоцель[18] .

На основе вышеизложенного подведем некоторые итоги и выведем определение банковской операции, опираясь на мнение А.Г. Братко. Банковская операция представляет собой предусмотренную федеральными законами и нормативными актами Банка России систему действий (технологии деятельности) кредитной организации, которую она должна исполнить для оказания услуг своему клиенту по осуществлению конкретной сделки[19] .

Кредитная организация помимо перечисленных выше банковских операций вправе осуществлять и банковские сделки[20] , которые, как описывалось ранее, тоже можно рассматривать как часть банковской деятельности.

Для более глубокого понимания содержания банковской деятельности выявим разграничение между банковскими сделками и операциями.

Банковские операции - это сделки, совершать которые могут только кредитные организации. Совершение банковских операций лицами, не имеющими лицензии на осуществление банковской деятельности, преследуется по закону и карается применением мер юридической ответственности вплоть до уголовной.

Банковские сделки - это те сделки, которые помимо банков и небанковских организаций могут совершать и другие организации и индивидуальные предприниматели. Но в случаях, когда такие сделки совершают кредитные организации, сами сделки считаются банковскими и образуют банковскую деятельность.

Однако банковскую операцию не следовало бы, как это делают все авторы[21] , смешивать со сделкой, которую заключает кредитная организация со своим клиентом. Сделка совершается по взаимному соглашению сторон, и ни одна сторона не имеет права навязывать свою волю другой стороне. В отличие от этого банковская операция осуществляется только одной стороной - кредитной организацией. Она имеет императивный характер, поскольку регулируется банковским законодательством. При этом необходимо учитывать, что банковские операции регулируются только федеральными законами и нормативными актами Банка России (ч. 2 ст. 2 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"), а сделки - нормативными актами, указанными в п. 7 ст. 3 ГК РФ[22] . К тому же на осуществление банковских операций требуется банковская лицензия, для осуществления сделок ее не требуется. Различия имеются и в налогообложении: все банковские операции освобождены от налога (НДС), за исключением инкассации[23] , а сделки с участием банка таким налогом облагаются.

По смыслу закона можно определить отличия в технике и в процедуре ее осуществления. Банковские операции могут производиться только на территории кредитной организации либо ее филиала, сделки - без ограничения в пространстве и во времени. Примером может служить договор депозитного вклада и напротив - предоставление информации по видам банковских услуг.

Еще одна немаловажная черта: кредитная организация в отличие от других предпринимателей, как правило, работает с чужими денежными средствами, ее деятельность имеет публичный характер.

Пытаться отыскать какие-либо различия, вытекающие из сравнения юридической природы или правовой конструкции банковских сделок и операций, не представляется возможным в силу того, что они осуществляются кредитной организацией исключительно по собственной инициативе, на свой страх и риск, независимо друг от друга, с любым лицом, пожелавшим вступить в подобные правоотношения, и являются гражданско-правовыми сделками, иначе говоря, их сущность идентична.

Такого же мнения придерживается А.Е. Шерстобитов, его слова подтверждают наши умозаключения: "...с точки зрения гражданского права банковская операция не имеет ничего особенного по сравнению с понятием гражданско-правовой сделки"[24] .

В данном случае мы сталкиваемся с делением, основой которого является, как писал А.М. Плешаков, "критерий, по которому Закон о банках определяет одни действия как операции, а другие как сделки, и для чего существует их терминологическое различие"[25] .

Соответственно при отсутствии гражданско-правовой обоснованности разделения приводит нас к верному выводу А.Е. Шерстобитов: "...категория "банковская операция" имеет право на существование только с точки зрения публичных интересов в сфере банковской деятельности"[26] .